Изъян первоначального взноса
Об применении пробела в налоговом законодательстве, что разрешает сэкономить. // Издание Налоговые споры, №4, IV квартал 2004г.
Желающих выгодно реализовать акции довольно часто останавливает уплата налога с взятой прибыли – ставка 24% (п. 1 ст. 284 НК РФ). А вдруг цена ценных бумаг высока, то сумма налога может стать большой. Помимо этого, механизм определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами достаточно сложный.
Плательщик налогов обязан установить, являются акции обращающимися на организованном рынке ценных бумаг либо нет, вычислить их рыночную цену, и выполнить другие требования, предусмотренные в ст. 280 НК РФ.
Но имеется метод, применяя что обязанность платить налог может и не появиться. Увидим, что данный метод достаточно рискованный, потому, что основан на пробелах действующего налогового законодательства, соответственно, вероятнее, приведет к спору с налоговыми органами.
Неспециализированные положения об инвестировании
В соответствии со ст. 39 НК РФ не согласится реализацией товаров, работ либо одолжений передача имущества, если она носит инвестиционный темперамент, и передача имущества в пределах начального взноса участнику хозяйственного общества либо товарищества при выходе (выбытии) из него.
Так, при создании юрлица в форме общества с ограниченной серьезностью (потом – Общество) уставный капитал составляется из стоимости по номиналу вкладов (долей) его участников (ст. 90 ГК Российской Федерации, ст. 14 Закона об обществах с ограниченной серьезностью). Как направляться из ст. 66 ГК Российской Федерации и ст.
15 Закона об обществах с ограниченной серьезностью вкладом в уставный капитал Общества смогут быть не только деньги, но и акции, другие вещи либо имущественные права или иные права, имеющие финансовую оценку.
законот 08.02.98 № 14ФЗ “Об обществах с ограниченной серьезностью”.
Допустим, организация выступает в качестве одного из соучредителей Общества и оплачивает собственную долю в уставном капитале имеющимися у нее ценными бумагами. Как указано выше, эта операция НДС не облагается (подп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ), так же, как у приобретающей стороны (Общества) обязанности уплатить налог на прибыль организаций не появится (подп. 3 п. 1 ст.
251 НК РФ).
В будущем, для того чтобы получить доход с переданных ценных бумаг, соучредитель может принять одно из следующих ответов: или реализовать собственную долю (а вдруг организация есть единственным соучредителем, то всю компанию), или выйти из Общества.
Первый вариант широко известен, это одна из популярных схем минимизации налога на прибыль, в базе которой лежит применение неурегулированного законодательством вопроса об учете цены переданных ценных бумаг.
Мы эту схему разглядывать не будем, тем более что в недалеком будущем ее применение планируется пресечь на законодательном уровне. Главными денежным и налоговым ведомствами в гос Думу РФ направлен проект поправок в отдельные главы Налогового кодекса РФ, а также в главу о налоге на прибыль организаций. Предлагается запретить компаниям учитывать по рыночным стоимостям другое имущество и ценные бумаги при передаче их в уставный капитал дочерних фирм.
Выход из Общества – достижение поставленной цели
Интерес воображает второй вариант, в частности: соучредитель принимает ответ о выходе из состава участников Общества. Как направляться из ст. 94 ГК Российской Федерации, ст.
26 Закона об обществах с ограниченной серьезностью ответ о выходе из Общества участник вправе принять в любое время независимо от согласия вторых участников.
Часть выходящего участника с момента подачи заявления переходит к Обществу, а ему выплачивается настоящая цена доли. Эта цена определяется на базе данных бухгалтерской отчетности общества за год, за который было подано прошение о выходе (или с его согласия выдается в натуре имущество такой же стоимости). Срок расчетов с вышедшим участником – шесть месяцев с момента окончания денежного года, в котором подано прошение о выходе из Общества, в случае если меньший срок не предусмотрен уставом.
В разглядываемой нами ситуации, в то время, когда целью операций с ценными бумагами есть получение дохода, организации, выходящей из состава участников Общества, удачнее взять цена доли в финансовом выражении. Как направляться из ст. 14, 26 Закона об обществах с ограниченной серьезностью, настоящая цена доли участника соответствует части цене чистых активов общества, пропорциональной размеру доли.
Обязанность же заплатить налог может появиться лишь в том случае, если между взятой суммой и суммой, уплаченной в качестве начального взноса, будет хорошая отличие. Это направляться из подп. 4 п. 1 ст.
251 НК РФ.
Что же такое начальный взнос?
Вот тут-то и появляются вопросы, ответы на каковые налоговое законодательство не дает: что такое начальный взнос? как именно определяется его цена на момент создания Общества?
В Налоговом кодексе РФ мы не отыщем определения начального взноса, не смотря на то, что сам данный термин и употребляется наровне с такими, как “взнос (вклад) в уставный (складочный) капитал”, “стоимость по номиналу размещаемых долей”, “практически оплаченная цена доли”.
Нет его и в гражданском законодательстве, в том месте речь заходит о “вкладах (взносах) в уставный капитал”, о “настоящей стоимости доли”, и “паевых взносах в кооператив”, “членских взносах в публичные организации” и “страховых взносах”.
Мы полагаем, что начальный взнос – это вклад каждого соучредителя при создании Общества, а его финансовая оценка – фактическая (рыночная) цена вклада на момент передачи в уставный капитал Общества. Отечественный вывод основывается на анализе норм закона, регулирующих порядок формирования уставного капитала хозяйственных обществ, и на практически сложившихся и существующих отношениях в данной сфере.
Гражданское законодательство, признающее равенство участников правоотношений и свободу соглашения, определяет только порядок, в рамках которого производится финансовая оценка вклада участника хозяйственного общества.
В соответствии с п. 6 ст. 66 ГК Российской Федерации, ст. 15 Закона об обществах с ограниченной серьезностью между соучредителями (участниками) общества должно быть заключено договоренность о финансовой оценке вкладов.
Финансовая оценка неденежных вкладов (к каким относятся и акции) утверждается ответом собрания участников общества, принимаемым всеми участниками единогласно.
Помимо этого, закон содержит необходимое условие – любой соучредитель
Общества обязан всецело внести собственный вклад в уставный капитал, причем цена вклада должна быть не меньше стоимости его доли. Размер доли, определяемый в процентах либо в виде дроби, обязан соответствовать соотношению стоимости по номиналу его уставного капитала и доли общества (ст. 16 Закона об обществах с ограниченной серьезностью).
В базе расчета цены доли каждого участника лежит цена чистых активов, которая определяется исходя из их фактической (рыночной) стоимости согласно данным бухучёта.
Так, начальный взнос – это стоимость по номиналу получаемой участником Общества доли.
Спорная позиция налогового ведомства
В противном случае обстоит дело с налоговым учетом. В соответствии с ст. 277 ГК Российской Федерации цена получаемых акций (долей, паев) согласится равной цене (остаточной цене) вносимого имущества (имущественных прав), определяемой согласно данным налогового учета на момент перехода права собственности на указанное имущество (имущественные права), с учетом дополнительных затрат, признаваемых у передающей стороны в целях налогообложения.
МНС России в Методических советах по применению гл. 25 “Налог на прибыль организаций” объяснило, что при передаче имущества в уставный капитал вклад передающей стороны оценивается по цене имущества, учтенного в налоговом учете передающей стороны. В данной же оценке учитывается имущество в налоговом учете у приобретающей стороны.
Из этого направляться, что для определения налоговой базы по акциям будет приниматься не их фактическая (рыночная) цена, а цена согласно данным налогового учета, соответственно, при выходе из Общества и получении цены собственной доли (по рыночным стоимостям) в любом случае образуется отличие (быть может, большая), на которую возможно доначислен налог на прибыль.
МНС России кроме этого объяснило, что понимается под начальным взносом. Начальный взнос – это цена имущества, имущественных прав при внесении их в уставный капитал по цене, отраженной в налоговом учете у передающей стороны (п. 4.1).
Но с таковой позицией налоговых органов возможно и поспорить.
Во-первых, ведомственные акты к законодательству о сборах и налогах не относятся (п. 2 ст. 4 НК РФ), исходя из этого изложенные в них разъяснения не необходимы для плательщиков налогов.
Да и по большому счету, налоговые органы не наделены правом давать формулировки какихлибо терминов и понятий.
Во-вторых, в ст. 277 НК РФ речь заходит лишь об определении цены получаемых долей соучредителем.
В-третьих, потому, что НК РФ не дает понятия “начальный взнос”, что формирует неопределенность в применении последовательности его положений, то возможно применять норму п. 7 ст. 3 НК РФ, в соответствии с которой все неустранимые сомнения, неясности и противоречия актов законодательства о сборах и налогах толкуются в пользу плательщика налогов (плательщика сборов).
И последнее. Основываясь на нормах гражданского законодательства, обычаях делового оборота, применяя аналогию права, возможно сделать вывод, что цена имущества при передаче его в уставный капитал создаваемого юрлица определяется по его фактической (рыночной) стоимости. В подтверждение правильности отечественной позиции возможно привести еще и положения ст.
26 Закона об обществах с ограниченной серьезностью, каковые устанавливают право участника при выходе из Общества взять настоящую цена его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности.
В случае если мы не принимаем позицию налоговых органов и определяем начальный взнос исходя из настоящей цены имущества, переданного в уставный капитал (стоимости по номиналу взятой участником доли), то и облагаемая налогом отличие при выходе из состава Общества будет намного меньше (либо ее не будет по большому счету). Это будет отличие между настоящей ценой доли на момент выхода из состава участников общества и ее ценой на момент передачи в уставный капитал Общества.
К примеру, в случае если организация реализовывает (согласно соглашению куплипродажи) акции балансовой ценой 100 руб. за 150 руб., то полученная прибыль облагается налогом 12 руб. (50 х 0,24%). В случае если же организация при тех же условиях передает акции в уставный капитал Общества, и ее часть оценивается исходя из настоящей цены, т. е. в 150 руб., то при выходе из Общества обязанность платить налог на прибыль не появится.
Доводы “за”
1. В схеме использованы неурегулированные законодательством вопросы.
2. Цель организации – реализовать акции и взять доход – достигнута.
3. Не появляется обязанности по уплате налога на прибыль (либо сумма налога значительно снижается).
4. При передаче ценных бумаг у создаваемого Общества не появляется обязанность по уплате налога на прибыль организаций.
Доводы “против”
1. Обосновывать правильность ведения и правомерность операций налогового учета придется в суде, потому, что такая схема очевидно говорит о намерении уклониться от выполнения обязанности по уплате налога.
2. Выплата доли производится не сразу после выхода из Общества. Срок расчетов начинает течь с момента утверждения бухгалтерской отчетности Общества за истекший год .
