Правовой режим специальных брокерских счетов
Опытная деятельность брокера на рынке ценных бумаг по совершению сделок в интересах иных лиц и за их счет влечет за собой происхождение неприятности обособления собственного имущества брокера от имущества, переданного ему клиентом для совершения сделок с ценными бумагами.// Акимов А. К., юрисконсульт филиала ОАО Леспромбанк», г. Махачкала. Специально для Банкир.Ру.
В соответствии с частью 1 статьи 3 законаот 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ О рынке ценных бумаг (потом – закон о РЦБ) брокерской деятельностью согласится деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (а также эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) либо от собственного имени и за счет клиента на основании возмездных контрактов с клиентом.
Опытная деятельность брокера на рынке ценных бумаг по совершению сделок в интересах иных лиц и за их счет влечет за собой происхождение неприятности обособления собственного имущества брокера от имущества, переданного ему клиентом для совершения сделок с ценными бумагами. Данное обособление производится как методом операций и раздельного учёта имущества с ними самим брокером, так и методом обособления, так сообщить, «в натуре».
Последнее для денежных средств в безналичной форме свидетельствует обособление их на отдельном банковском счете. Для этих целей законодательство предусматривает открытие в кредитных организациях особых брокерских квитанций. Но как показывает опыт, хорошее регулирование есть недостаточным и влечет бессчётные затруднения у кредитных организаций при обслуживании и открытии таких квитанций.
В первый раз вопрос обособления денежных его клиентов и средств брокера был решен в потерявших сейчас силу «Правилах осуществления брокерской деятельности на рынке ценных бумаг с применением денежных средств клиентов», утвержденных Распоряжением Федеральной рабочей группе по рынку ценных бумаг от 22 сентября 2000 г. N 18. В соответствии с п. 1 данных Правил при осуществлении брокерской деятельности на рынке ценных бумаг брокер был обязан открыть в кредитной организации отдельный банковский счет (потом по тексту — особый брокерский счет, спецсчет) для учета на нем денежных средств клиента, поступивших брокеру во выполнение заключенного с клиентом контракта.
закономот 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ в Закон о РЦБ были внесены трансформации, в соответствии с которыми было легализовано понятие особого брокерского счета.[1] В соответствии с п. 3 ст. 3 Закона о РЦБ в редакции закона № 185-ФЗ финансовые средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в акции, и финансовые средства, полученные по сделкам, идеальным брокером на основании контрактов с клиентами, должны пребывать на отдельном банковском счете (квитанциях), открываемом брокером в кредитной организации (особый брокерский счет). Указанным законом на брокера так же возложена обязанность вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на особом брокерском счете (квитанциях), и отчитываться перед клиентом.
Наряду с этим эта норма содержит оговорку о не распространении ее требований на кредитные организации. Имеются в виду те случаи, в то время, когда кредитная организация сама выступает в роли брокера. В этом случае она учитывает финансовые средства собственных клиентов на отдельных лицевых квитанциях балансовых квитанций второго порядка 30601, 30606 (для клиентов-нерезидентов) по Замыслу квитанций бухучёта в кредитных организациях, утвержденному Положением Банка России № 205-П от 05.12.2002 г.[2]
На основании Закона о РЦБ Распоряжением Федеральной рабочей группой по рынку ценных бумаг от 13 августа 2003 г. № 03-39/пс утверждено Положение о требованиях к разделению денежных денежных средств и средств брокера его клиентов и обеспечению прав клиентов при применении денежных средств клиентов в собственных заинтересованностях брокера (потом – Положение), конкретизировавшее использования и порядок открытия особых брокерских квитанций. [3]
Не считая указанных актов регулирование режима особых брокерских квитанций осуществляет кроме этого Банк России, но пока только квитанций, операции по которым подпадают под понятие валютных. На данный момент действует Инструкция ЦБР от 07.06.2004 г. № 115-И «О особых брокерских квитанциях для учета денежных средств нерезидентов».[4не сильный Предметом Инструкции есть регулирование операций по брокерским квитанциям при заключении сделок брокера за счет клиента-нерезидента.
Порядок открытия спецсчетов подобен порядку открытия расчетных квитанций, открываемых на основании контракта банковского счета. При открытии спецсчета не считая в большинстве случаев требуемых в таких случаях документов кредитная организация потребует у брокера копию лицензии на осуществление брокерской деятельности. Эта обязанность, не смотря на то, что и не установлена законом, однако, в полной мере направляться из существа взаимоотношений.
Инструкцией ЦБР № 115-И такая обязанность установлена в отношении спецсчетов, которые связаны с операциями со средствами клиентов-нерезидентов.
Из закона направляться, что спецсчетов возможно пара, к примеру, по числу клиентов, заключивших контракты с брокером. В абзаце втором п. 3 ст. 3 Закона о РЦБ говорится, что финансовые средства клиентов, предоставивших брокеру право применять его финансовые средства в интересах брокера, должны пребывать на отдельном спецсчете от средств тех клиентов, каковые для того чтобы права не предоставили.
Упомянутые Положения ФКЦБ и Банка России кроме этого подтверждают возможность открывать в зависимости от количества клиентов брокера неограниченное количество спецсчетов в одной либо нескольких кредитных организациях (п.1 Положения ФКЦБ от 13.08.2003 г., п. 2.5. Инструкции ЦБ РФ № 115-И).
На практике, в большинстве случаев, брокер открывает в один момент как личный расчетный счет, так и спецсчет (спецсчета). Но спецсчет в полной мере возможно открыт и при отсутствии расчетного счета брокера. Другое дело — как наряду с этим будет комфортно трудиться самому брокеру. Положение и Закон в качестве неспециализированного правила предусматривают расчеты со спецсчета напрямую, миную расчетный счет брокера. Пункт 3 ст.
3 Закона содержит правило, по которому брокер не вправе зачислять личные финансовые средства на особый брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и/либо предоставления ему займа для совершения сделок с ценными бумагами (так называемых маржинальных сделок). Помимо этого, брокер вправе применять в собственных заинтересованностях финансовые средства, находящиеся на особом брокерском счете (квитанциях), лишь в случае если это предусмотрено контрактом о брокерском обслуживании, обеспечивая клиенту выполнение его поручений за счет указанных денежных средств либо их возврат по требованию клиента.
Эти средства Закон о РЦБ и разрешает брокеру зачислять на собственный личный счет. Положение ФКЦБ конкретизирует случаи, в то время, когда средства со спецсчета смогут быть перечислены на расчетный счет брокера или напротив. Во-первых, средства клиента смогут быть зачислены на личный счет брокера лишь при, в то время, когда клиент на основании соглашения предоставляет брокеру право пользоваться его средствами (абз.
3 п. 4 Положения) или в порядке удержания брокером вознаграждения, произведенных им затрат и иных причитающихся ему финансовых сумм (п. 6 Положения). Во-вторых, с собственного счета брокера средства смогут быть перечислены на спецсчет в случаях:
— предоставление займа клиенту для совершения маржинальных сделок;
— возврат клиенту денежных средств, каковые брокер применял в собственных заинтересованностях;
— возврат клиенту отличия между суммой, взятой брокером в следствии реализации ценных бумаг клиента, выступающих в качестве обеспечения обязательств клиента перед брокером по предоставленным для совершения маржинальных сделок займам, и суммой задолженности клиента по указанным займам;
— возврат клиенту его денежных средств, ошибочно поступивших на расчетный счет брокера;
— возврат клиенту сумм, указанных в пункте 6 Положения, неправильно удержанных брокером.
Для открытия брокерских спецсчетов употребляются лицевые квитанции на балансовом счете 40701 «Денежные организации» по Замыслу квитанций бухучёта в кредитных организациях.на данный момент5] На тех же балансовых квитанциях раскрывается расчетный счет самому брокеру. Небанковские кредитные организации, осуществляющие функции расчетного центра на организованном рынке ценных бумаг, открывают спецсчета на балансовых квитанциях N 30401 Счета участников РЦ ОРЦБ, N 30214 Счета участников расчетов расчетных небанковских кредитных организаций.
Очень ответственным для банковской практики есть вопрос о том, обязана ли кредитная организация осуществлять контроль соблюдение брокером режима спецсчета, установленного Законом о РЦБ и Положением ФКЦБ, и по собственной инициативе открывать спецсчета, при отсутствии заявления от брокера.
Как мы знаем, банк не вправе определять и осуществлять контроль направления применения денежных средств клиента и устанавливать другие, не предусмотренные законом либо соглашением банковского счета ограничения его права распоряжаться финансовыми средствами по собственному усмотрению (п. 3 ст. 845 ГК Российской Федерации).
Закон о РЦБ не возлагает на банк, в котором раскрывается спецсчет, обязанность по контролю за выполнением брокером требования о разделении денежных средств. Акты ФКЦБ кроме этого не смогут устанавливать такие обязанности для банков в сфере открытия банковских осуществления и счётов расчетов, потому, что это компетенция Банка России (ст. 4 ФЗ «О Банке России» от 04.07.2002 г. № 86-ФЗ).
Так, контракт банковского счета, заключаемый при открытии особого брокерского счета фактически ничем не будет различаться от контракта, заключаемого при открытии простого расчетного счета, в случае если лишь брокер и кредитная организация не оговорят в нем права кредитной организации по контролю за соблюдением режима спецсчета. Тем более, по собственной инициативе, без заявления брокера, кредитная организация не вправе открывать ему спецсчета и потребовать обособления на них средств клиентов. Банк России в письме от
1 марта 2001 г. N 34-Т О применении распоряжения ФКЦБ России от 22.09.2000 N 18[6] кроме этого выделил отсутствие у кредитных организаций обязанности осуществлять контроль соблюдение брокером режима спецсчета. Грубо говоря требование к разделению денежных средств — это неприятность взаимоотношений брокера, его надзорного органа и клиентов (на данный момент это Федслужба по денежным рынкам – А. А.). Этот вывод подтверждается и пунктом 8 Положения ФКЦБ, в соответствии с которому брокер обязан не только обеспечить обособленный учет собственных средств и средств каждого клиента, но и обязан обеспечить предоставление всем клиентам отчета об операциях с его финансовыми средствами, в том числе и в случаях, в то время, когда этого требует сам клиент. Развивая это положение п. 9 данного документа со своей стороны обязывает брокера предоставлять всем клиентам уведомление, содержащее:
данные о том, что финансовые средства клиента будут учитываться на особом брокерском счете (квитанциях) совместно со средствами вторых клиентов, и о рисках, появляющихся при учете средств клиента на одном счете со средствами вторых клиентов;
данные о возможности и условиях открытия отдельного особого брокерского счета для учета денежных средств клиента;
данные о возможности и условиях применения брокером в собственных заинтересованностях денежных средств клиента, и о появляющихся в данной связи рисках, а также связанных с возможностью зачисления денежных средств на личный счет брокера;
данные о порядке внутреннего учета денежных средств каждого клиента, находящихся на особом брокерском счете (квитанциях) и/либо отчётности брокера и собственном счёте брокера перед клиентом;
данные о кредитной организации (организациях), на квитанциях в которой будут учитываться средства клиента, включающую (по требованию клиента) данные, опубликование которой предусмотрено законами .
Факт предоставления клиенту уведомления, содержащего перечисленную выше данные, должен быть обоснован подписью клиента или его уполномоченного лица.
Пункт 3 ст. 3 Закона о РЦБ выделяет, что финансовые средства на спецсчете принадлежат клиенту брокера, являются его собственностью (дискуссионный вопрос о праве собственности на безналичные финансовые средства нами не обсуждается – А. А.). Подобна обстановка с имуществом комитента, переданного согласно соглашению рабочей группы (ст.996 ГК).
Но распорядителем счета есть брокер. Клиент сам не вправе давать указания банку, которые связаны с распоряжением средств на счете. Правда он может отменить данное брокеру поручение и настойчиво попросить возврата переданных последнему денежных средств. Пункт 5 Положения ФКЦБ предусматривает, что клиент вправе в любое время настойчиво попросить возврата денежных средств (либо их части), находящихся на спецсчете.
В законе о РЦБ такая норма отсутствует. Принимая к сведенью, что отношения брокера с клиентом подпадают под комиссии договоров и определения поручения,[7] то это в полной мере соответствует возможности доверителя или комитента отказаться от контракта в любое время (ст. ст. 997, 1003 ГК).
Принадлежность средств клиенту, а не брокеру находит собственный развитие в правиле о неосуществимости обращения взыскания на эти средства по обязательствам брокера, содержащееся как в указанной норме п. 3 ст. Закона о РЦБ, так и в норме ст. 46.1.
ФЗ «Об аккуратном производстве, введенной закономот 05.03.04 № 11-ФЗ. Одновременно с этим норма указанной статьи прямо закрепляет возможность обращения взыскания на средства, находящиеся на спецсчетах, по обязательствам клиента, не обращая внимания на то, что формально они являются квитанциями брокера. Помимо этого, в ней кроме этого регламентируется порядок ареста средств на счете и обращения взыскания на них по обязательствам клиента брокера.
Так, предусмотрено, что на основании распоряжения судебного пристава-исполнителя о наложении ареста опытный участник рынка ценных бумаг (т. е. брокер) обязан срочно приостановить операции с финансовыми средствами, находящимися на спецсчете, в размере, что требуется для выполнения аккуратного документа. Кроме этого брокер обязан в 3-дневный предоставлять по запросу судебного пристава-исполнителя данные о находящихся на спецсчете финансовых средствах в размере, что требуется для выполнения аккуратного документа.
Полагаю, что такие же запросы необходимы для кредитной организации, в случае если у нее имеется информация о принадлежности средств на спецсчете определенному клиенту брокера. Одновременно с этим, по моему точке зрения, не должны исполняться кредитной организацией запросы национальных органов и их чиновниковов о наличии средств на спецсчете, если они касаются денежных обязательств самого брокера, потому, что при неосуществимости обращения взыскания на средства, подобные запросы легко тщетны.
Обращение взыскания на средства на спецсчете по обязательствам клиента производится в порядке ст. 48 ФЗ «Об аккуратном производстве», другими словами по определению суда и в присутствии осознанных. Таковой усложненный порядок исключает возможность списания средств со счета в неоспоримом порядке, к примеру, по инкассовому поручению налогового органа, или в порядке ст.
6 ФЗ «Об аккуратном производстве».
В банковской практике определенные трудности приводит к вопросу об обязанности информировать в налоговые органы об открытии (закрытии) счета, возложенной на кредитные организации ст. 86 Налогового кодекса РФ. При ответе данного вопроса нужно обратить внимание на цель для того чтобы сообщения.
Определение банковского счета в НК РФ увязывается с таким показателем как возможность зачислять на него и расходовать с него деньги плательщика налогов. В этом случае налогоплательщиком есть обладатель счета, другими словами брокер.[8] На спецсчете денег налогоплательщика-брокера нет, потому, что ст. 3 Закона о РЦБ запрещает брокеру зачислять на спецсчет личные средства, не считая случаев возврата средств клиенту и предоставления ему займа.
Статья 86 НК РФ, обязывающая информировать в налоговые органы об открытии счета, содержится в главе 14 «Налоговый контроль», другими словами сообщение об открытии (закрытии) счета нужно в целях налогового контроля, дабы в установленных случаях налоговый орган имел возможность обратить взыскание на средства на счете в погашение выполнения налоговых обязанностей обладателя счета. Предусмотренный законом режим особого брокерского счета свидетельствует, что он не подпадает под определение счета, предусмотренное НК, потому, что на нем нет средств брокера-налогоплательщика.
Другими словами в отношении таких квитанций отсутствует обязанность информировать в налоговые органы, на такие счета не может быть выставлено инкассовое поручение по налоговым обязательствам брокера, операции по ним не смогут быть не приостановлены в порядке ст. 76 НК РФ. Соответственно, не обязан информировать об открытии таких квитанций и сам брокер (п.
2 ст. 23 НК РФ)
Кое-какие особенности имеет правовой режим брокерских квитанций для учета денежных средств нерезидентов. В соответствии с Инструкции ЦБ РФ № 115-И (п. 1.2., 2.1.) спецсчета ведутся уполномоченными банками, т. е. банками, имеющими лицензию на совершение операций в зарубежной валюте.
Но сами спецсчета ведутся в соответствии с Инструкции в рублях.
В зависимости от характера предполагаемых к совершению операций с ценными бумагами Инструкция выделяет следующие виды спецсчетов: спецсчет «С» – для операций с облигациями РФ, номинированными в валюте РФ, спецсчет «А» – для операций с инвестиционными паями и акциями Паевых инвестиционных фондов, являющихся внутренними ценными бумагами; спецсчет «О» – для операций с облигациями нерезидентов и резидентов, являющихся внутренними ценными бумагами (за исключением облигаций РФ в валюте РФ).[9]
Пункт. 3.2. Инструкции обязывает вести спецсчета раздельно по каждому клиенту-брокеру, а в каждого обладателя счета – по видам спецсчетов, вышеперечисленных. Инструкция в п. 4.3. и 4.4. определяет кроме этого открытый список операций, подлежащих проведению по спецсчетам.
Наряду с этим она обязывает лиц, проводящих операции по брокерским квитанциям, в платежных документах раскрывать данные о проводимой операции, виде ценных бумаг, связанных с данной операцией, и видах особых квитанций нерезидентов (особых брокерских квитанций), с которых (на каковые) осуществляется перевод. В отличие от общих правил, изложенных в законе о РЦБ и Положении ФКЦБ, Банк России в Инструкции на уполномоченные банки возлагает обязанность по контролю за соблюдением брокерами режима особых брокерских квитанций.
Так п. 5.1 на них возложена обязанность осуществлять контроль соблюдение соответствия характера проводимых по брокерским спецсчетам операций тем операциям, каковые указаны в п.п. 4.3., 4.4. Инструкции, а пункт 5.3.
Инструкции обязывает банки отказывать в исполнении распоряжений о проведении операций, в случае если расчетные документы оформлены в нарушение положений пунктов 4.3. и 4.4 Инструкции.
[1] // Русский газета от 4 января 2003 г № 1
[2] // Вестник Банка России. №№ 70-71 от 25.12.2002
[3] // Вестник ФКЦБ от 31 октября 2003 г. № 10
[4] // Вестник Банка Росси. От 18 июня 2004 г. № 36
[5] не смотря на то, что закон о РЦБ не ограничивает для личных предпринимателей возможность заниматься брокерской деятельностью, однако, в соответствии с Порядку лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ, утв. Распоряжением ФКЦБ от 15 августа 2000 г. N 10 чтобы получить лицензию на осуществление брокерской деятельности лицензиату практически нужно владеть статусом юрлица.
[6] // Вестник Банка России от 7 марта 2000 г., N 17
[7] Не смотря на то, что в новой редакции п. 1 ст. 3 закона о РЦБ и законодатель и отказался от привязки брокерской деятельности к комиссии и договорным конструкциям поручения, однако, родство взаимоотношений, на мой взор, не подлежит сомнению.
[8] Вряд ли возможно под налогоплательщиком подразумевать клиента брокера, поскольку на один спецсчет брокер может зачислять средства многих клиентов.
[9] Понятие внутренних ценных бумаг дается в ст. 1 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», в соответствии с которой внутренние акции:
а) эмиссионные акции, стоимость по номиналу которых указана в валюте РФ и выпуск которых зарегистрирован в РФ;
б) иные акции, удостоверяющие право на получение валюты РФ, выпущенные на территории РФ.
