Кредитование под залог прав и уступку денежного требования
В статье рассматриваются разные нюансы проведения кредитных операций под залог прав и обеспечительную уступку финансового требования.
Автором совершён системы взаимодействия и детальный анализ структуры кредитора и заемщика в ходе для того чтобы рода кредитования, основанный на примере организации коммерческими банками кредитования экспортных поставок русском машиностроительной продукции, и сравнительный анализ указанного вида кредитования с сделками и факторинговыми операциями «а-форфэ».
Виды обеспечения кредита
Для русского рынка корпоративных и структурированных кредитов характерен достаточно ограниченный комплект применяемых видов обеспечения: большая часть из тех, на базе оценки которых (наровне с анализом денежного положения заемщика, других факторов и экономики сделки) принимается то либо иное ответ по кредитным заявкам, сводится к залогам тех либо иных активов, включая имущественные права, банковским гарантиям и поручительствам. Одновременно с этим целый ряд других обширно применяемых в интернациональной банковской практике инструментов структурирования и видов обеспечения кредитных сделок отсутствует либо используется редко (к ним относятся обеспечительная уступка, залог будущих прав требования и особые обеспечительные, накопительные либо залоговые квитанции). Соответственно для участников кредитной операции разнятся как фактически возможность, так и правовые последствия наступления залоговых случаев в том либо другом правовом поле.
Снабжаемое обязательство
Кредитование под залог прав и уступку финансового требования относится к кредитным разработкам, используемым в основном в структурированном торговом и проектном финансировании и взявшим широкое развитие в интернациональной банковской практике. Объектами кредитования смогут быть как торговые, так и промышленные корпорации, воображающие топливно-энергетический, металлургический, лесопромышленный и другие сектора экономики, прежде всего экспортно ориентированные, имеющие устойчивые рынки сбыта на производимую платёжеспособных покупателей и продукцию. Сроки кредитования смогут различаться в зависимости от специфики и целей той либо другой операции, кредитоспособности заёмщика и состояния бизнеса: это смогут быть как кратковременные (от 6 до 12 мес.) сделки либо операции по поддержанию ликвидности заемщика, так и среднесрочное либо долговременное (до 5–8 лет) инвестиционное кредитование на цели технического перевооружения фирм.
Отличия от форфейтинга и факторинга
Разглядываемые кредитные разработки не нужно отождествлять с форфейтингом и факторинговыми сделками, в базе которых лежат торгово-комиссионные транзакции, предусматривающие приобретение (инкассирование) факторской компанией дебиторской задолженности клиента на условиях немедленной оплаты большей части цене отфактурованных уплаты и товарных поставок другой части с учетом дисконта в строго определенные сроки независимо от поступления выручки от дебиторов. Форфейтинг, кроме этого воображающий собой приобретение дебиторской задолженности без права регресса (права обратного требования) на продавца, от факторинга отличает только то, что, тогда как факторинговая компания в большинстве случаев получает кратковременные требования к компании-должнику, банк, занимающийся форфейтингом, берёт векселя (довольно часто авалированные банком клиента), воображающие собой среднесрочные и долговременные требования к дебитору.
В отличие от операций форфейтинга и факторинговых сделок при отсутствии случаев невозврата при кредитовании под залог прав и уступку финансового требования, отчуждения прав заемщика на дебиторскую задолженность его контрагентов (по аналогии с приобретением дебиторской задолженности, но в форме обращения взыскания на залог соответствующих прав и их переход к кредитору) не происходит, и по погашении кредита предоставленный залог в соответствии с простой практикой кредитования высвобождается.
Примеры на русском рынке
Кредитные разработки с применением обеспечительной залога и уступки права финансового требования употреблялись в соглашении по газу и нефти между Экспортно-импортным банком США (Эксимбанк), Минфином России и Банком России, в рамках которого в 90-х гг. от зарубежных кредитных университетов под гарантии Эксимбанка были привлечены кредитные ресурсы на финансирование инвестиционных программ российского нефтегазового комплекса. Подобные разработки использовались при структурировании обеспечения кредитов для лесопромышленной компании «Рослеспром», которая в тот же период подписала с Эксимбанком соглашение (меморандум) о согласии по денежной помощи проектов в русском лесопромышленной отрасли. Необходимым условием этих соглашений, наровне с залогом и обеспечительной уступкой в пользу зарубежных кредиторов прав заемщика на получение экспортной выручки от реализации продукции, создаваемой на модернизируемых фирмах, являлось открытие заемщиками в зарубежных банках особых обеспечительных квитанций, на каковые в определенном сторонами объёме и порядке зачислялись экспортные поступления для их последующего обращения на обслуживание долга.
Разглядим более детально механизм кредитования под залог прав и обеспечительную уступку финансового требования на примере организации финансирования коммерческими банками экспортных поставок русском машиностроительной продукции.
Кредитование под залог прав
Согласно соглашению кредитования под залог прав указанный вид залога снабжает обязательства должника по уплате кредитору финансовых сумм в том количестве, в котором требование кредитора в рамках заключенного соглашения будет иметь место к моменту его удовлетворения, например, по уплате/возмещению суммы:
— главного долга;
— вознаграждений и комиссий;
— процентов;
— штрафных процентов;
— неустойки;
— затрат кредитора по соглашению;
— убытков, причиненных просрочкой выполнения обязательств;
— затрат залогодержателя по взысканию долга;
— затрат по реализации и обращению взыскания прав, составляющих предмет залога.
Более детально обязательство должника, обеспеченное залогом согласно соглашению кредитования под залог прав, включая срок и размер его выполнения, оговаривается в соответствующем соглашении, о содержании которого залогодатель ставится в известность. В необходимые для для того чтобы рода документов заверения залогодателя входят как достаточно стандартные для применяемых в интернациональной практике, так и своеобразные для данного вида залога статьи кредитного соглашения. Так, залогодатель заверяет, что:
— права, составляющие предмет залога, принадлежат ему на законных основаниях, под арестом и в споре не состоят, не обременены каким-либо образом;
— залогодатель не имеет препятствий в осуществлении прав, составляющих предмет залога (в т.ч. и методом обращения в суд, арбитражный суд либо иными методами), вызванных действиями (бездействием) третьих лиц либо его собственными;
— кредитор есть единственным залогодержателем предмета залога;
— в отношении залогодателя не используются процедуры, предусмотренные законодательством о несостоятельности (банкротстве), не возбуждено производство об их применении, а равняется не принимались решения и не совершались иные действия, направленные на прекращение его деятельности;
— залогодатель не совершал никаких действий, направленных на отчуждение предмета залога либо передачу каких-либо собственных прав на него, не считая как в соответствии с заключаемым контрактом;
— залогодатель предпринял все корпоративные действия, нужные для утверждения ответа о выполнении и заключении настоящего соглашения, и все разрешения и необходимые одобрения, которые связаны с заключением контракта, были им надлежащим образом взяты;
— контракт подписывается уполномоченным лицом залогодателя и это лицо совершило все действия и выполнило все формальности для вступления и заключения договора его в силу.
Предмет залога и права сторон
В обеспечение выполнения снабжаемого обязательства должника залогодатель предоставляет залогодержателю согласно соглашению кредитования в залог права требования на выручку, поступающую заемщику по соответствующим договорам и (либо) контрактам рабочей группы на установленную сумму (в большинстве случаев фиксируется ее минимальный размер и дается поконтрактная разбивка). В большинстве случаев, залоговая цена соответствует сумме закладываемых прав требования на выручку, не смотря на то, что, так же как и при залогах материальных активов, вероятно дисконтирование суммы прав требования с учетом сопутствующих операции коммерческих, денежных, операционных и иных рисков. В противном случае говоря, речь заходит о применении того либо иного повышающего коэффициента при определении минимально нужного количества залога прав требования на будущие финансовые поступления по арестантам и (либо) уже «трудящимся» коммерческим договорам.
Права залогодателя и кредитора предусматривают, что кредитор в праве на пересмотр залоговой цене предметов залога по согласованию с залогодателем, предмет залога остается у залогодателя, а все последующие его залоги допускаются лишь с согласия залогодержателя.
Обязанности залогодателя
Залогодатель обязуется:
— по требованию залогодержателя без промедлений воображать залогодержателю подобающим образом заверенные копии документов, подтверждающих существование, реальность, условия осуществления, размер заложенных прав и иные значительные события в отношении заложенных прав, а без промедлений по окончании обращения взыскания на предмет залога — подлинники таких документов;
— выполнять действия, каковые нужны для обеспечения действительности прав;
— не отчуждать предмет залога, не передавать его во владение, пользование третьим лицам, не быть обузой его каким-либо образом и не распоряжаться им без письменного согласия залогодержателя;
— не выполнять действий, каковые влекут прекращение прав либо уменьшение их стоимости;
— принимать меры, нужные для защиты предмета залога от посягательств со стороны третьих лиц; выполнять действия, каковые нужны для обеспечения действительности залога; информировать залогодержателю о действиях третьих лиц против предмета залога и (либо) об их притязаниях на него;
— не изменять без согласия залогодержателя юридические основания, на которых существуют права, в части количества прав, способа и порядка их осуществления, способа и порядка осуществления финансовых расчетов;
— при происхождения спора с третьими лицами о предмете залога добросовестно делать собственные процессуальные обязанности, включая представление доказательств, подтверждающих принадлежность предмета залога залогодателю;
— сказать лицам, обязанным перед залогодателем по правам, о залоге прав;
— информировать залогодержателю по его требованию сведения об трансформациях, которые связаны с предметом залога, и иную данные о предмете залога.
Залогодатель не имеет права зачета либо удержания в отношении залогодержателя и, в большинстве случаев, высказывает согласие с тем, что соглашение снабжает кроме этого требования любого правопреемника кредитора по соглашению, не смотря на то, что в определенных случаях вероятно использование тех либо иных согласовательных и (либо) уведомительных процедур.
Отдельные права залогодержателя
Залогодержатель в праве:
— вступать в качестве третьего лица в дело при рассмотрении иска, касающегося предмета залога;
— при нарушении залогодателем условий настоящего соглашения приостанавливать операции с предметом залога;
— при непринятия залогодателем нужных мер защиты предмета залога от посягательств со стороны третьих лиц самостоятельно принимать меры, нужные для защиты предмета залога от нарушений со стороны третьих лиц;
— осуществлять контроль выполнение предмета условий и сохранность залога настоящего контракта, а также с привлечением по выбору залогодержателя третьих лиц;
— при выполнении контракта кредитования залогодержатель вправе создавать все нужные конверсии из одной валюты в другую по курсу, используемому залогодержателем для собственных клиентов на дату таковой операции.
Обращение взыскания
При неисполнения должником обязательств по соглашению залогодержатель в праве обратить взыскание на предмет залога по собственному выбору как в судебном, так и во внесудебном порядке. Обращение взыскания на предмет залога во внесудебном порядке производится методом направления залогодержателем залогодателю соответствующего уведомления. С момента получения для того чтобы уведомления залогодатель обязан завершить все операции с предметом залога и проводить их в будущем лишь по распоряжению залогодержателя.
Реализация предмета залога
Реализация предмета залога, на что обращается взыскание, осуществляется в правовом поле РФ. Наряду с этим залогодержатель, основываясь на заключенном соглашении, вправе самостоятельно реализовывать какое количество залога либо завлекать для этого третьих лиц.
Суммы, полученные от реализации предмета залога, направляются прежде всего на покрытие задолженности должника по соглашению, во вторую — на покрытие всех затрат, издержек, задолженностей и обязательств, оплаченных, понесенных либо представленных к оплате кредитору в связи с осуществлением его прав согласно соглашению кредитования, а также в связи с реализацией предмета и обращением взыскания залога. Все сборы и расходы, которые связаны с реализацией и хранением предмета залога, осуществляются за счет залогодателя.
Кредитование под уступку финансового требования
Предмет контракта
В соответствии с соглашением о кредитовании под уступку финансового требования банк-кредитор (либо его денежный агент) обязуется дать клиенту кредитную линию с сроком погашения и установленным лимитом задолженности на условиях, оговариваемых сторонами в соответствующем соглашении о предоставлении кредитной линии, а клиент обязуется передать (уступить) банку права требования на получение выручки в оговоренной сумме, причитающейся клиенту в оплату поставляемых инвестиционных товаров (имущества) по договору (контракту), осуждённому между его контрагентом и клиентом (должником), как существующие, так и те, каковые появятся в будущем. Права требования передаются (уступаются) банку в целях обеспечения выполнения обязательств клиента по соглашению в соответствии с нормами главы 43 ГК Российской Федерации. Допускается предстоящая свободная уступка прав требования и иных прав согласно соглашению, не смотря на то, что стороны смогут договориться о тех либо иных предварительных согласовательных и (либо) уведомительных процедурах.
Порядок выполнения соглашения
Без промедлений по окончании подписания контракта о кредитовании под уступку финансового требования клиент обязан уведомить должников об уступке им прав требования и о том, что в соответствии с заключенным соглашением платеж, идеальный должником по договору по требованию банка, будет являться надлежащим, и дать банку копию доказательства и такого уведомления его вручения должнику. Права требования переходят к банку при неисполнения либо ненадлежащего выполнения клиентом любого из собственных финансовых обязательств перед банком по соглашению на тех условиях, каковые будут существовать на момент их перехода. При наступлении указанного случая перехода банк уведомляет об этом клиента.
С момента получения клиентом уведомления о наступлении случая перехода прав требования они переходят к банку и клиент не вправе самостоятельно потребовать от должника платежей по договору до момента полного погашения клиентом задолженности по соглашению. Любое такое требование платежей возможно заявлено клиентом лишь при наличии письменного разрешения со стороны банка, и такие действия будут рассматриваться как совершаемые клиентом в качестве представителя банка в пределах полномочий, предоставленных банком в указанном письменном разрешении.
Права банка
По окончании наступления случая перехода права требования клиент не вправе без согласия банка распоряжаться финансовыми средствами, поступающими от должника по договору на его счета, открытые в этом банке. При необходимости получения дополнительных разрешений национальных органов, предусмотренных действующим законодательством РФ, для выполнения соглашения клиент предоставляет банку право функционировать от собственного имени для исполнения всех формальностей и необходимых действий (с выдачей банку соответствующей доверенности по его требованию).
Наровне с этим клиент безотзывно и непременно предоставляет банку право в любую секунду по окончании наступления случая перехода прав требования без дополнительных распоряжений выполнить за клиента все действия, нужные для осуществления действующих во время контракта о финансировании мер контроля и валютного регулирования в отношении валютной выручки по договору, поступающей на открытые в банке транзитные валютные квитанции клиента. Наряду с этим банк не несет ответственности перед клиентом за вероятные убытки, которые связаны с осуществлением таких мер контроля и валютного регулирования, в случае если лишь убытки не позваны умыслом или неотёсанной неосторожностью со стороны банковских служащих.
Соотношение уступки прав кредитного соглашения и требования
Значительным есть тот факт, что состоявшаяся уступка прав требования сама по себе не влечет за собой каких-либо трансформаций в обязанностях и правах сторон по кредитному соглашению, а также не затрагивает обязанности клиента погасить задолженность по соглашению в порядке и на условиях, в нем предусмотренных. Суммы, полученные банком по договору, направляются им на погашение задолженности клиента по соглашению.
В случае если таких сумм окажется не хватает для полного оплаты долга, то клиент остается важным за остаток задолженности. В случае если такие суммы превысят размер задолженности клиента по соглашению, банк будет обязан вернуть клиенту сумму превышения.
Обязанности клиента
Клиент обязуется:
— без предварительного письменного согласия банка не расторгать и не изменять договор, не отказываться от прав требования, не уступать права требования третьим лицам, не передавать их в доверительное управление и не быть обузой их каким-либо иным образом;
— без промедлений по окончании соглашения и заключения договора дать банку заверенные копии договора, документов, свидетельствующих о его выполнении, и иных документов, имеющих значение для осуществления прав требования, а срочно по окончании наступления случая перехода — подлинники таких документов;
— по требованию банка предоставлять иные документы и данные, имеющие, согласно точки зрения банка, значение для осуществления прав требования.
Нормативно-способы и правовые вопросы их решения
Нужно иметь в виду, что в соответствии с превалирующей на русском банковском кредитном рынке оценке качества залогов, ранжированных по нисходящей, чаще всего разглядываемые в статье имущественные права оказываются на последнем месте, уступая таким видам залогового обеспечения, как ипотека, считающаяся наилучшим и в громаднейшей степени снабжающим интересы кредитора видом залога. Потом направляться любое второе ликвидное имущество (к примеру, оборудование), не смотря на то, что с его реализацией у банка смогут появиться неприятности, а также таковой вид залога, что реально делает только функцию оптимизации резервов банка-кредитора, как товары в обороте.
Представляется, что залог имущественных прав в широком смысле (это относится и к вторым правам, к примеру инвестиционным) и прав финансового требования в частности имеет не хватает четкую процедуру обращения взыскания (вправду, как вынудить контрагента платить банку, т.е. взять и юридически закрепить за собой эти права и, тем более, сделав процедуру обращения взыскания, реализовать их третьему лицу?). Существуют как нормы Закона РФ от 29.05.1992 № 2872-1 «О залоге», регламентирующие порядок внесудебного взыскания, так и положения ГК Российской Федерации об уступке прав на основании соответствующего соглашения.
Следовательно, закономерен вопрос: залог прав равнозначен уступке прав? Исходя из этого при отказе заемщика заключить такое соглашение (приравниваемое к соглашению о внесудебном порядке взыскания задолженности) агент, что не готов перечислять кредитору деньги либо передавать имущество, может применять эту некую неясность законодательства о залоге и Гражданского кодекса. В этом случае банку нужно будет обращаться в суд и потребовать перевода на себя прав, и выполнять другие долгие юридические процедуры (торги), за время которых являющиеся предметом залога права смогут «провалиться сквозь землю».
Однако кредитование под залог прав и уступку финансового требования не противоречит нормам российского права и есть обычной, не смотря на то, что и редко используемой банковской практикой. При верной организации данного вида кредитования поступающая выручка зачисляется на счет заемщика в обслуживающем банке и в безакцептном порядке списывается в погашение кредита. Исходя из этого значительно чаще в качестве кредитного продукта употребляются кредитные линии.
Применение кредитных разработок, в базе которых лежат не «прописанные» либо не имеющие надлежащей нормативно-правовой базы денежные и другие обеспечительные инструменты, приводит к необходимости стыковки и гармонизации используемых норм корпоративного права по русскому и зарубежному законодательству. Необходимо заметить, что понятие «обеспечительная уступка» применимо не только к случаям перехода от заемщика к кредитору прав финансового требования (дебиторской задолженности), но и многих вторых прав заемщика, равно как и иных участников операции, вытекающих из соглашений и соответствующих договоров (банковские обеспечения, поручительства, инжиниринговые, строительные и коммерческие договора, толлинговые соглашения и др.).
Одной из используемых на практике кредитных разработок с применением обеспечительной залога и уступки прав финансового требования в отсутствие адекватной нормативной базы по русскому законодательству есть совместная организация кредитования таких операций русскими их партнёрами и банками — зарубежными денежными учреждениями. За русским банком-резидентом в этом случае закрепляются такие функции, как ведение текущих рублевых и валютных квитанций заемщика и контроль за его денежными потоками по «трудящимся» экспортным договорам, оформление паспортов экспортных сделок, управление и формирование имеющимся обеспечением в виде принадлежащих заемщику на правах собственности имущественных комплексов, иных активов и оборудования, проведение по поручению клиента конверсионных операций и др.
В рамках данной конструкции зарубежный кредитный университет по согласованию с российским банком и экспортёром-партнером может нести ответственность за реализацию и структурирование соглашений об залоге и обеспечительной уступке прав финансового требования с подчинением соответствующей договорной документации зарубежному праву, имеющих нужную базу для регулирования правоотношений сторон по для того чтобы рода соглашениям. Наряду с этим на основании соответствующего соглашения между участниками операции являющаяся источником погашения кредита экспортная выручка предоставляемого русскому экспортеру кредита аккумулируется или на корреспондентском счете «ностро» российского банка в зарубежном банке, или на счете, открываемом в зарубежном банке конкретно экспортером.
В большинстве случаев, для таких банковских квитанций устанавливается списания и особый режим зачисления денежных средств, вытекающий из соответствующей договорной (коммерческой) документации. Что же касается фактически кредитования, то при наличии принципиального одобрения заемщика данный вопрос решается уже на межбанковской базе: банки-партнеры определяются, кто из них и в каком количестве (соотношении) снабжает предоставление нужных кредитных ресурсов.
Это возможно и прямой кредит зарубежного банка русскому экспортеру, и зарубежное фондирование кредита, предоставляемого заемщику русским банком, и финансирование клиента банками-партнерами на равноправных началах. Тут принципиально важно организовать четкую межбанковскую договорную базу и обеспечить слаженную работу банков-партнеров, с тем дабы выдача денежных средств не опережала настоящее происхождение и надлежащее юридическое оформление соответствующих видов обеспечения (т.е. применение кредита было бы вероятно лишь при наличии надлежащего основания для оформления залоговых прав). Это особенно актуально, в то время, когда в качестве залога рассматриваются будущие права финансового требования, каковые в тех либо иных обстановках смогут и не появиться.
Выводы
Рассмотренные кредитные разработки, в течение долгого времени удачно использующиеся в интернациональной банковской практике, представляется целесообразным шире применять на русском банковском рынке. Такие разработки смогут использоваться денежными учреждениями как в качестве вторичного обеспечения кредита, так и самостоятельно, а также при отсутствии какого-либо иного обеспечения кредита, в случае если, однако, по тем либо иным обстоятельствам заинтересованность в финансировании сделки с данным клиентом у кредиторов имеется, а денежное положение клиента, организация бизнеса, контрактная база и перспективы развития сотрудничества отвечают банковским требованиям, к примеру, в то время, когда клиентами выступают компании и предприятия нефтяной и газовой индустрии.
Второй возможностью возможно использование рассмотренных разработок кредитования в «пакете» с классическими на русском кредитном рынке видами обеспечения, другими словами их «встраивание» в качестве компонентов в более сложную и развернутую структуру обеспечения кредита. Такими видами обеспечения, и денежными инструментами, усиливающими позицию кредиторов, смогут, наровне с упомянутыми, являться, к примеру, обязательства главных акционеров заемщика по поставкам собственной ликвидной продукции, наступающие ранее их прямых платежных обязательств в рамках контракта поручительства, и резервные кредиты, в течение определенного периода «страхующие» главного кредитора от сбоев в обслуживании задолженности и так предоставляющие выигрыш во времени для урегулирования неприятностей с погашением кредита при их происхождения.
